Экспертиза
Практикой руководят партнёры с опытом от пятнадцати лет и профильной специализацией. Мы не берём задачи вне своих направлений — при необходимости честно рекомендуем коллег.
СМЕНА ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА
Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесение в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, осуществляются регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица.
Этапы:
- Регистрация
Документы должны быть поданы в налоговый орган не позднее 3-х дней с момента принятия решения о смене генерального директора.
1-й этап – составление документов. Для смены генерального директора требуется:- Составить протокол общего собрания учредителей или решение единственного учредителя об избрании (назначении) генерального директора;
- Заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ по форме Р14001.
- п 1.2 ст. 9 ФЗ № 129 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» - документы должны быть нотариально заверены. Заверения требует заявление формы 14001 о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Для этого требуется предоставить следующий перечень документов:
- свидетельство о регистрации
- свидетельство о постановке на учет в ИФНС
- устав
- решение (протокол) о назначении генерального директора.
- Регистрация смены генерального директора в ИФНС. Прошитое и подписанное заявителем заявление и решение (протокол) о назначении генерального директора подаются в МИФНС. Подача документов на регистрацию может быть осуществлена исключительно заявителем (новым или старым генеральным директором). Получение документов возможно как заявителем, так и по доверенности оформленной от имени фирмы и заверенной печатью фирмы. Отказ в регистрации может быть выдан в случае, если новый директор уже является руководителем 3-х и более фирм.
Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. По этому документу заявитель впоследствии будет получать свидетельство о внесении записи в Государственный реестр.
Регистрирующий орган не вправе требовать представление документов, не предусмотренных законом;
Государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти (на практике 7 рабочих) рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Исполняющий обязанности Генерального директора
В том случае, когда порядок передачи полномочий директора не прописан в уставе общества, директор самостоятельно своим приказом назначает на должность исполняющего обязанности. Для делегирования полномочий, нужно издать приказ о назначении временно исполняющего обязанности генерального директора.
В приказе следует оговорить, какие именно полномочия передаются (право подписи финансовых документов, бухгалтерской, налоговой отчетности, пределы по суммам совершаемых сделок) и на какой срок они предоставляются. Если в приказе указано только о назначении временно исполняющим обязанности генерального директора, то это означает что делегируются все полномочия. Получается, что исполняющий обязанности генерального директора, полномочия которого вытекают только из приказа единоличного исполнительного органа, имеет право не только руководить деятельностью общества, но и заключать сделки, и выдавать доверенности третьим лицам, и осуществлять полномочия по созыву общего собрания участников. Приказ должен содержать срок исполнения полномочий исполняющего обязанности генерального директора.
Еще одна возможность передачи полномочий — доверенность. Нотариально заверенная доверенность признается в качестве надлежащей передачи полномочий директора исполняющему обязанности.
Президиум ВАС РФ в постановлении от 27.04.2002 № 12350/01 пришел к выводу, что доказательствами, подтверждающими полномочия исполняющего обязанности генерального директора, могут быть как приказ о назначении, так и доверенность. Вышеупомянутый подп. 2 п. 3 ст. 40 Закона «об ООО» говорит о доверенностях на право представительства от имени общества. Это положение может быть воспринято в том аспекте, что единоличный исполнительный орган не передает доверенностью весь объем своих полномочий, а лишь уполномочивает третье лицо на совершение определенного действия в интересах общества.
Один из способов передачи полномочий — назначение исполняющего обязанности общим собранием участников (акционеров).
Оптимальны следующие способы передачи полномочий:
- назначение исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа общим собранием участников (акционеров);
- включение в устав общества перечня случаев, когда к исполняющему обязанности переходят полномочия единоличного исполнительного органа, и отнесение вопроса о назначении исполняющего обязанности к полномочиям единоличного исполнительного органа.
Для делегирования полномочий на осуществление банковских операций необходимо оформить дополнительную (временную) карточку с образцами подписей.
Для осуществления банковских операций необходимо оформить и представить в банк дополнительную карточку с образцами подписей с пометкой «Временная» (в поле «Прочие отметки»). Форма карточки и порядок ее оформления утверждены Инструкцией Центрального банка РФ от 14.09.2006 N 28-И.
Трудовые отношения с исполняющим обязанности Генерального директора
Трудовой кодекс РФ называет работником физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем (ст. 20). Соответственно трудовыми отношениями — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности или должности) (ст. 15 Кодекса). Таким образом, физическое лицо, назначенное на должность исполняющего обязанности, вступает в трудовые отношения с работодателем, а следовательно, является работником.
Согласно ст. 19 ТК РФ трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности.
Статья 20 ТК РФ устанавливает, что работодатель – физическое либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются физическим лицом, являющимся работодателем, органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами.
В данном случае речь идет о работодателе как юридическом лице (организации). Из приведенной нормы следует, что общее собрание участников по отношению к единоличному исполнительному органу выступает в качестве работодателя. Высший исполнительный орган (общее собрание) вступает в трудовые отношения с физическим лицом — работником, назначаемым на должность гендиректора. А гендиректор, являясь единоличным исполнительным органом общества, выступает по отношению к остальным работникам в качестве работодателя. То есть единоличный исполнительный орган вступает в трудовые отношения с физическим лицом – работником, назначаемым на должность исполняющего обязанности генерального директора.
В соответствии со ст. 275 ТК РФ с руководителем организации заключается трудовой договор, а если это установлено уставом общества, то этому предшествует назначение на должность. Руководителем организации согласно ст. 273 Кодекса является физическое лицо, которое осуществляет руководство организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
То есть единоличный исполнительный орган назначает сотрудника на должность и впоследствии заключает с ним трудовой договор, если иной порядок не установлен уставом общества.
Таким образом, в том случае, когда порядок передачи полномочий директора не прописан в уставе общества, директор самостоятельно своим приказом назначает на должность исполняющего обязанности.
